对于新《公司法》下定向减资实务操作问题的探讨

作家｜刘建海 张子琳

开始｜锦天城讼师事务所郇海亮团队

自2023年8月以来，受中国证监会对于阶段性收紧IPO节律说合计策的影响，好多公司弃取暂缓IPO呈文或主动撤离IPO请求，推迟以致终结上市程度，进而要濒临惩处部分投资者投资退出的问题。在实务中，投资者要求公司控股鼓吹或实践规模东说念主回购股权系较为常见的退出容貌，然则假若控股鼓吹或实践规模东说念主暂无回购本领，投资者则难以竣事存效退出，那么此时如公司具备一定资金实力，则公司选拔定向减资的容貌可能会手脚竣事投资者灵验退出的一条旅途。

证据新《公司法》的规矩，公司减少注册老本，以同比例减资为基本原则，非同比例减资为例外法则，这为公司选拔定向减资的容貌竣事投资者退出提供了明确的法律依据。但由于新《公司法》的规矩具有原则性、恍惚性，加之新《公司法》奉行时候短，暂无相应的配套奉行详情、司法诠释等进行表率和释明，在公司定向减资的实务操作中还存在一些问题有待商榷和探讨。本文拟就笔者在协助公司处理定向减资实务经由中遭受的一些问题进行归纳和分析，以供相易学习。

一、何如强健新《公司法》对于非同比例减资的规矩？

证据新《公司法》第二百二十四条第三款“公司减少注册老本，应当按照鼓吹出资或者执有股份的比例相应减少出资额或者股份，法律另有规矩、有限包袱公司整体鼓吹另有商定或者股份有限公司规矩另有规矩的以外”的规矩，公司非同比例减资的适用情形主要包括以下三个方面：

1. 法律另有规矩

在法律另有规矩的情形下，公司不错不按照同比例减资。如新《公司法》第五十二条对于有限包袱公司鼓吹催缴失权轨制的规矩，鼓吹经催缴失权后，有限包袱公司是无需按照同比例减资的。再如新《公司法》第八十九条、第一百六十一条对于异议鼓吹股权回购轨制的规矩，如对公司鼓吹会决策投反对票的鼓吹要求公司回购其股权的请求得到复古且公司回购股权后，不错进行定向减资。

2. 有限包袱公司整体鼓吹另有商定

基于有限包袱公司“东说念主合性”的特征，有限包袱公司非同比例减资以整体鼓吹另有商定为适用前提条件。具体“另有商定”的步地包括鼓吹会决策、公司规矩、书面公约等其他文献。

咱们以为，“整体鼓吹另有商定”是有限包袱公司适用非同比例减资的条件，该等商定应当具体明确，即应就非同比例减资的对象、减资对价等事项商定明确，具有可操作性，不然不稳健“整体鼓吹另有商定”的适用情形。

3. 股份有限公司规矩另有规矩

股份有限公司若需要进行非同比例减资，需要在公司规矩中明确商定，不错是一般性条件，也不错辱骂凡具体性条件。其中，一般性参考条件表述为：“公司减少注册老本，不错不按照鼓吹出资或者执有股份的比例相应减少出资额或者股份。公司减少注册老技术项履行相应的审议才略后，公司减少注册老本不受同比例减少的摈弃，公司不错进行定向减资”。

若股份有限公司规矩中未就非同比例减资事宜进行规矩，则后续拟进行非同比例减资时，常常需要先行修改规矩条件。

二、公司定向减资是否需要事前征得被减资鼓吹的应允？

公司定向减资会导致公司股权结构即鼓吹出资比例/执股比例发生变化，进而会对被定向减资鼓吹权益运用及义务履行形成本体影响。新《公司法》并未对定向减资是否需要征得被减资鼓吹的应允进行明确规矩，实务中，应鸠集定向减资不同的适用情形进行判断。

1.公司依照法律规矩进行定向减资时，不需要获得被减资鼓吹的应允。比如，在适用鼓吹催缴权轨制的情形下，未履行出资义务鼓吹已丧失鼓吹权益，因此，公司若减少该等鼓吹未认缴出资对应的注册老本，则无需征得该被减资鼓吹的应允。

2.除法律另有规矩外，咱们以为，不管有限包袱公司也曾股份有限公司进行定向减资时，均应事前获得被减资鼓吹的应允，计较在于属目中小鼓吹权益被侵略，保护中小鼓吹的正当权益。实务中，也有不雅点以为在新《公司法》莫得明确规矩的情况下，只须公司称心新《公司法》第二百二十四条第三款规矩的例外适用情形，则公司定向减资并不势必需要被减资鼓吹的应允，如被减资鼓吹以为其正当权益受到毁伤，不错通过宗旨公司定向减资鼓吹会决策无效、被肃清等容貌进行救助。

三、公司鼓吹会作出定向减资的决策是否需要整体鼓吹表决应允？

实务中，对此问题存在两种不雅点，即整体鼓吹一致表决应允和三分之二以上鼓吹表决应允。咱们以为，公司定向减资属于公司减资的一种情形，属于公司鼓吹会特地决策事项。新《公司法》并未就同比例减资与非同比例减资的鼓吹会决策表决通过比例进行区别化规矩，因此，在称心前述新《公司法》对于定向减资适用情形的前提下，公司鼓吹会按照《公司法》《公司规矩》对于公司减少注册老本的表决才略进行审议，并不需要整体鼓吹均表决应允。

四、公司收购股权与公司定向减资之间的关系与区别？

证据新《公司法》第八十九条、第一百六十一条的规矩，唯一在称心特定情形的情况下，公司鼓吹才不错要求公司收购其执有的公司股权。公司在收购股权后，不错将该等股权对外转让或办理刊出。

证据新《公司法》第一百六十二条的规矩，股份公司不得收购本公司股份，但有减少注册老本、将股份用于职工执股野心或者股权激勉等情形时以外。

公司收购股权有较为明确的适用情形，如在不称心法定情形的情况下，由公司收购特定鼓吹执有的公司股权，可能触及抽逃出资的问题，进而不会得到法院的复古[可参考最妙手民法院(2020)最高法民再350号案例]。诚然公司定向减资与公司收购股权二者在一定程度上齐八成达到竣事投资者退出的计较，但二者的适用情形及奉行才略是不同的，在实务中也加以诀别。此外，按照逻辑端正来讲，公司收购股权在先，股权收购完成后，公司不错进行转让或刊出，刊出经由中则触及注册老本减少的问题。

五、定向减资何如确定减资对价？何如支付？

率先，并不是整个的定向减资均触及公司支付对价的情形，比如有限包袱公司对定期履行出资义务的鼓吹经催缴失权后，公司进行定向减资则无需向该被减资鼓吹支付对价的；其次，定向减资对价应以公司净钞票的账面值、审计值或评估值为参考依据，经被定向减资的鼓吹应允并经公司鼓吹会审议通过；终末，定向减资对价的支付容貌不错是货币，也不错瑕瑜货币，可鸠集被减资鼓吹的出资容貌给予确定。

六、定向减资是否属于关联往还事项？被减资鼓吹是否需要侧目表决？

新《公司法》并未对“关联往还”有明确的法律界说，实务中，接头“关联往还”，主要也曾依据《企业司帐准则第36号》、中国证监会及证券往还所的说合监管规矩，对上市公司/三板挂牌公司与关联东说念主之间发生的往还进行的。因此，在上市公司/三板挂牌公司层面，若被定向减资鼓吹若属于上市公司/三板挂牌公司的关联方，那么该定向减资事项应认定关联往还，并在鼓吹大会审议定向减资说合议案时给予侧目表决。

对于有限包袱公司和非上市/挂牌的股份有限公司的定向减资事项，在当今《公司法》对关联往还、关联鼓吹侧目表决事项作出明确规矩的情况下，咱们以为，若被定向减资鼓吹为公司控股鼓吹、实践规模东说念主或担任公司董事、监事、高档顾问东说念主的鼓吹，应认定为关联往还，如该等主体其存在毁伤公司或其他鼓吹利益的行径，其他鼓吹不错依据新《公司法》第二十一条等说合规矩，要求其承担相应的补偿包袱，也不错宗旨证传闻合定向减资的鼓吹会决策无效、可肃清等。此外，在公司鼓吹会审议定向减资事项时，若公司规矩亦对关联鼓吹侧目表决事项莫得进行规矩的话，则说合鼓吹不错无谓侧目表决。

七、定向减资触及的税务处理

证据《国度税务总局对于企业所得税些许问题的公告》（国度税务总局公告2011年第34号）、《国度税务总局对于个东说念主终结投资筹备收回款项征收个东说念主所得税问题的公告》（国度税务总局公告2011年第41号）、《财政部、国度税务总局对于联合企业联合东说念主所得税问题的见告》（财税〔2008〕159号）等说合的规矩，公司定向减资经由中，若被减资鼓吹从公司收回的款项逾越其干预金额及说合税费成本，则应当交纳相应的所得税。

八、定向减资触及的债权东说念主利益保护

证据新《公司法》的规矩，公司减资的基本才略，包括编制钞票欠债表及财产清单、召开鼓吹会作出减资决策、见告债权东说念主并公告、债权东说念主要求了债或担保和办理减资登记。定向减资触及的债权东说念主保护问题在其应履行的减资才略中已有触及，与公司同比例减资的才略并无非凡相反。

九、小结

定向减资触及多方主体利益均衡的问题，在实务操作中，除罢免新《公司法》对于定向减资的适用情形、减资才略等规矩，还应当关切定向减资布景及计较、定向减资对价是否公允等问题。尤其是公司控股鼓吹、实践规模东说念主，不应糟践控股地位，通过定向减资等容貌毁伤中小鼓吹的正当权益的行径。同期，为幸免后续产生争议或纠纷，说合公司鼓吹鸠集自己实践情况及需求，不错在公司规矩中便是否允许定向减资、定向减资的说合适用条件、订价容貌等事项进行明确商定。

声明：本文仅供业内东说念主士参考，不应被视为任何意旨上的法律宗旨，也不代表作家方位机构不雅点。未经作家书面应允，不得用于其他计较。